2021年3月1日起施行的《刑法修正案（十一）》對洗錢罪做了較大修改，意在打擊為犯罪所得披上合法外衣的各種洗錢行為，同時(shí)也正式將自洗錢入罪。根據(jù)《刑法》第一百九十一條規(guī)定，為掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)，有下列行為之一的：（一）提供資金帳戶的；（二）將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券的；（三）通過轉(zhuǎn)帳或者其他支付結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金的；（四）跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的；（五）以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的，構(gòu)成洗錢罪。

貪污賄賂犯罪系洗錢罪的七種上游犯罪之一，近年來，在查辦貪污賄賂犯罪中認(rèn)定洗錢罪的案例明顯增多。筆者結(jié)合查辦的案例，對洗錢罪的適用要件進(jìn)行探討，以求在案件定性、罪數(shù)認(rèn)定、情節(jié)把握等方面提供參考。

筆者在實(shí)踐中遇到這樣一起案例。張某甲系某國有公司的負(fù)責(zé)人，經(jīng)與其侄子張某乙共謀，利用職務(wù)便利為A民營公司提供幫助。2021年7月，張某甲和張某乙經(jīng)商議，利用張某乙持股的B民營公司銀行賬戶，通過編造虛假綜合服務(wù)協(xié)議的方式，共同收受A公司送予張某甲的賄賂款。收到賄賂款后，張某甲、張某乙將該款項(xiàng)作為投資款，全部用于B公司收購?fù)馐∧彻镜墓蓹?quán)。股權(quán)收購?fù)瓿珊螅瑥埬臣字甘緩埬骋覍公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給該公司的其他股東，將上述受賄款項(xiàng)轉(zhuǎn)化為其他股東對張某乙的個(gè)人借款，并陸續(xù)收回其他股東歸還的借款。

本案中，對張某甲和張某乙將受賄款項(xiàng)轉(zhuǎn)移到外省某公司并進(jìn)行投資、轉(zhuǎn)移的行為如何定性，主要有以下意見：

第一種意見認(rèn)為，張某甲和張某乙均構(gòu)成受賄罪，二人利用B公司銀行賬戶收受賄賂款并進(jìn)行投資的行為系收取、處分受賄款項(xiàng)的方式，該行為被受賄罪吸收，張某甲僅構(gòu)成受賄罪；張某乙已構(gòu)成上游受賄犯罪的共同犯罪，其收取、轉(zhuǎn)移資金的行為只是共同受賄犯罪行為的延續(xù)，不需要進(jìn)行單獨(dú)評(píng)價(jià)，只需以受賄罪一罪論處。

第二種意見認(rèn)為，張某甲和張某乙均構(gòu)成受賄罪，二人利用B公司銀行賬戶收受賄賂款并進(jìn)行投資的行為還構(gòu)成洗錢犯罪。張某甲對自己收受的受賄款項(xiàng)進(jìn)行轉(zhuǎn)移、投資應(yīng)認(rèn)定為自洗錢犯罪，張某乙提供資金賬戶、協(xié)助轉(zhuǎn)移資金的行為是在上游犯罪完成后實(shí)施的新的犯罪活動(dòng)，應(yīng)成立洗錢犯罪。

本案中，筆者贊同第二種意見，針對張某甲和張某乙的行為具體分析如下：

一、張某甲構(gòu)成受賄罪和洗錢罪，張某甲的自洗錢行為應(yīng)認(rèn)定為洗錢犯罪。

張某甲具備洗錢罪的主觀故意。張某甲利用職務(wù)便利為A公司提供幫助并收受A公司的錢款，其收受的款項(xiàng)性質(zhì)系受賄犯罪所得。張某甲自身明知該錢款的性質(zhì)，仍故意通過張某乙將錢款轉(zhuǎn)往外省某公司并進(jìn)行其他投資，進(jìn)而轉(zhuǎn)為對其他股東的債權(quán)，對該款項(xiàng)進(jìn)行了多次的投資、轉(zhuǎn)化，主觀上具有掩飾、隱瞞該受賄犯罪所得的故意。

張某甲客觀上實(shí)施了洗錢行為。張某甲通過B公司銀行賬戶收受其受賄款項(xiàng)，并對受賄款項(xiàng)進(jìn)行了一系列的投資、轉(zhuǎn)讓等行為，該行為已經(jīng)超越了以持有、消費(fèi)等方式處理自己受賄犯罪所得的簡單處分行為。張某甲通過張某乙將其已經(jīng)實(shí)際控制、占有的受賄款項(xiàng)收購其他公司的股權(quán)后，又通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式將該受賄款項(xiàng)轉(zhuǎn)化為對其他股東的債權(quán)，使得該受賄所得一定程度上披上了合法的“外衣”，從而該受賄所得及產(chǎn)生的收益與原始受賄犯罪的關(guān)聯(lián)性被進(jìn)一步削弱、模糊化，大大增加了查處其受賄犯罪行為及追繳犯罪所得的難度。

張某甲的自洗錢行為構(gòu)成洗錢罪。張某甲的自洗錢行為發(fā)生在受賄犯罪后，在此之前其已完成了收取受賄款項(xiàng)的行為，受賄犯罪已然既遂。該自洗錢行為系張某甲在完成上游犯罪并取得、控制犯罪所得之后，進(jìn)一步實(shí)施的掩飾、隱瞞其受賄犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)的行為。因此，張某甲的受賄行為與自洗錢行為具有相對的獨(dú)立性，各自都符合獨(dú)立的犯罪構(gòu)成，應(yīng)當(dāng)單獨(dú)進(jìn)行評(píng)價(jià)，分別構(gòu)成受賄犯罪和洗錢犯罪。

張某甲的自洗錢行為符合時(shí)間節(jié)點(diǎn)要求。2021年3月1日起施行的《刑法修正案（十一）》對自洗錢犯罪作了規(guī)定，正式將自洗錢行為入罪，張某甲的自洗錢行為發(fā)生在2021年3月1日之后，符合自洗錢犯罪的時(shí)間要求，應(yīng)認(rèn)定為洗錢犯罪。

二、張某乙構(gòu)成受賄罪的共犯，張某乙協(xié)助洗錢的行為還應(yīng)被認(rèn)定為洗錢犯罪。

張某乙具備洗錢罪的主觀故意。張某甲和張某乙經(jīng)共謀后，利用張某甲職務(wù)上的便利為A公司謀利，并通過張某乙持股的B公司銀行賬戶以編造虛假綜合服務(wù)協(xié)議的方式收受賄賂款項(xiàng)，張某乙構(gòu)成受賄罪的共犯。張某乙對所收取的款項(xiàng)系受賄犯罪所得是明知的，其在明知該款項(xiàng)性質(zhì)的情況下，仍以提供資金賬戶、轉(zhuǎn)移資金等方式協(xié)助轉(zhuǎn)移受賄款項(xiàng)，應(yīng)認(rèn)定為洗錢犯罪。

張某乙客觀上實(shí)施了洗錢行為。張某乙實(shí)施的具體行為包括提供B公司的銀行賬戶收取賄賂款，其后又通過購買、出售外省某公司股權(quán)的方式將受賄贓款轉(zhuǎn)化為對其他股東的合法債權(quán)，并收回了部分股東歸還的借款。張某乙的行為使得上游受賄犯罪所得及其收益的存在形態(tài)、占有方式等都發(fā)生了變化，掩飾、隱瞞了受賄犯罪所得及其收益的來源、性質(zhì)。

對張某乙應(yīng)進(jìn)行數(shù)罪并罰。考慮到張某乙已成立上游受賄犯罪的共犯，如果其在上游受賄犯罪過程中實(shí)施的僅是單純的接受資金行為，則屬于共同受賄犯罪行為的延續(xù)，屬于刑法上的事后不可罰行為。但是本案中，張某乙的洗錢行為不是單純的接受行為，而是在完成上游受賄犯罪，已取得或控制犯罪所得及其收益后實(shí)施的新的犯罪活動(dòng)，洗錢犯罪與上游的共同受賄犯罪各有獨(dú)立的犯罪構(gòu)成，且上游犯罪已經(jīng)既遂，因此，應(yīng)當(dāng)對張某乙的受賄犯罪和洗錢罪分別進(jìn)行評(píng)價(jià)，數(shù)罪并罰。

來源：《中國紀(jì)檢監(jiān)察報(bào)》