南方財(cái)經(jīng)全媒體集團(tuán) 記者 徐倩宜 北京報(bào)道

 

為解決融資問題，企業(yè)上市簽訂對賭回購條款的行為不在少數(shù)。

 

北京卓緯律師事務(wù)所爭議解決部執(zhí)行主任胡宇翔告訴記者，實(shí)踐中通常是在企業(yè)有希望進(jìn)行IPO，但離滿足IPO的條件還有一定距離的情況下簽署。

 

近日，上海高院對國內(nèi)首例上市后對賭協(xié)議效力認(rèn)定案作出終審判決。

 

法院認(rèn)定，在公司股權(quán)投資交易中，與二級市場股價(jià)掛鉤的上市后回售條款無效。

 

一審法院上海二中院的法官也發(fā)表了對此案的觀點(diǎn)。

 

此前，21記者對案件進(jìn)行相關(guān)報(bào)道，更多案件報(bào)道見《涉7.7億元IPO對賭協(xié)議無效！法院這樣判》

 

2015年，房永生、梁錫林共同出資成立紹興閏康，并以此為持股平臺(tái)，持有江蘇碩世1560萬股，占公司總股本的35.49%。

 

2016年12月，高科新創(chuàng)和高科新浚（以下簡稱“高科系”）共同認(rèn)購紹興閏康新增出資1260.0321萬元，合計(jì)認(rèn)購價(jià)款為1億元。

 

高科系與房永生、梁錫林簽署了認(rèn)購等相關(guān)協(xié)議，協(xié)議中設(shè)定了未上市回售條款、上市后回售條款。

 

合同約定，在江蘇碩世完成合格首次公開發(fā)行之日起6個(gè)月屆滿之日，高科系有權(quán)通知房永生、梁錫林、紹興閏康要求回購其合伙份額，并以高科系發(fā)出上市后回售通知之日前30個(gè)交易日江蘇碩世在二級市場收盤價(jià)算術(shù)平均值作為回售價(jià)款計(jì)算依據(jù)。

 

2019年12月5日，江蘇碩世在科創(chuàng)板掛牌上市交易，當(dāng)日開盤價(jià)為52.33元，紹興閏康為控股股東，房永生、梁錫林為實(shí)際控制人。

 

2020年7月13日，高科系發(fā)出通知，要求回購其所持全部合伙份額。

 

房永生、梁錫林、紹興閏康則認(rèn)為，該《合伙協(xié)議》在碩世生物IPO時(shí)已事實(shí)清理無效，不同意高科系的請求。

 

高科系向上海二中院起訴，要求房永生、梁錫林、紹興閏康支付高科系回售價(jià)款。

 

案涉股票回售計(jì)價(jià)方式易使股票短期價(jià)格產(chǎn)生波動(dòng)

法官認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)在于上市后回售權(quán)條款的效力認(rèn)定。

 

通常在司法實(shí)踐中，在紹興閏康已就高科新浚主張回售的合伙份額作出諸如同意退伙、減資清算等程序性安排，且無其他無效事由的情況下，對于高科新浚主張的其與房永生、梁錫林、紹興閏康協(xié)議約定的案涉回售事項(xiàng)應(yīng)認(rèn)定有效而予以判決履行。

 

但本案的問題在于，高科新浚就其所持江蘇碩世股份權(quán)益在禁售期內(nèi)提前進(jìn)行轉(zhuǎn)讓獲利的行為，是否存在嚴(yán)重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力等情形。

 

更為關(guān)鍵的是，高科新浚主張的回售價(jià)格的計(jì)算方式，直接與江蘇碩世發(fā)行上市后的股票交易市值掛鉤，且回購時(shí)間節(jié)點(diǎn)完全由回購權(quán)人掌控，該種計(jì)價(jià)方式極易因逐利致使二級市場的股票交易價(jià)格短期內(nèi)背離公司正常估值產(chǎn)生波動(dòng)，影響金融市場交易秩序和國家金融安全。而此種對賭協(xié)議條款本屬于江蘇碩世在申報(bào)作為科創(chuàng)板股票發(fā)行上市前依規(guī)應(yīng)予清理的對賭事項(xiàng)。

 

另依據(jù)江蘇碩世股票在2020年7月13日前后的交易價(jià)格走勢，本案不排除在二級股票交易市場存在人為操縱江蘇碩世股價(jià)的可能。

 

法官還認(rèn)為，“對賭協(xié)議”、“對賭條款”的適用既要堅(jiān)持鼓勵(lì)投資方對實(shí)體企業(yè)（尤其是科技創(chuàng)新企業(yè)）投資原則，從而在一定程度上緩解企業(yè)融資難問題，也要貫徹資本維持原則和保護(hù)其他中小公眾投資人以及公司債權(quán)人合法權(quán)益原則，依法平衡投資方、其他中小公眾投資人、公司債權(quán)人、公司之間的利益。

 

胡宇翔律師亦認(rèn)為，在司法實(shí)務(wù)中顯示出了愈發(fā)明顯的司法審判與監(jiān)管趨同。

 

在某些監(jiān)管機(jī)關(guān)尚未作出認(rèn)定的案件中，很多法院在審判過程中會(huì)書面征求監(jiān)管機(jī)構(gòu)對于特定行為的意見，進(jìn)一步體現(xiàn)了司法機(jī)關(guān)對于監(jiān)管政策的尊重。