作者系中國政法大學信托法研究中心主任、教授

目前對信托公司這種金融企業的破產程序如何處理，仍然是沒有經驗的。

2022年6月16日，銀保監會做出了同意新華信托破產的批復。

2023年5月26日，重慶市第五中級人民法院裁定宣告新華信托破產。

隨之而來的一個問題是：信托投資者（委托人）怎么辦？

《企業破產法》就信托公司破產沒有規定，所以在處理新華信托破產的問題上，需要重視信托公司破產問題的特殊性，注意受益人利益保護。

嚴格遵照《信托法》對信托委托人加以保護，事關信托公司的聲譽、事關信托制度的聲譽。

信托公司破產的特殊性

《企業破產法》是一部處理債權債務的法，對信托公司破產時受托財產如何處理沒有規定。《企業破產法》第1條規定：“為規范企業破產程序，公平清理債權債務，保護債權人和債務人的合法權益，維護社會主義市場經濟秩序，制定本法”。

根據該條規定，《企業破產法》只規定了信托公司作為一種公司破產之時如何對待其債權人的規則。或者說，該法僅有如何對待信托公司固有債權人的規定，沒有規定如何對待信托投資者和委托人。

我國的《企業破產法》沒有關于金融機構破產的規定，更沒有關于金融機構破產后受托管理資產如何處置的規定。

信托法和監管規則規定，信托公司作為受托人，要為了受益人的利益從事活動。尤其是在出現信托公司利益、信托公司股東利益和投資者或委托人的利益相沖突的時候更是如此。

例如，《信托法》第2條規定：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為”。《信托公司治理指引》第43條也規定：“高級管理層應當為受益人的最大利益認真履行受托職責”。即使信托公司破產，破產管理人也應注意受益人利益的特殊性。

但是，目前對信托公司這種金融企業的破產程序如何處理，仍然是沒有經驗的。

《信托公司管理辦法》第14條對信托公司破產做出了原則性規定：“信托公司不能清償到期債務，且資產不足以清償債務或明顯缺乏清償能力的，經中國銀行業監督管理委員會同意，可向人民法院提出破產申請。中國銀行業監督管理委員會也可以向人民法院直接提出對該信托公司進行重整或破產清算的申請”。但沒有更具體的規定。

有觀點認為，過去廣國投等信托公司破產可能為處理信托公司破產積累了經驗。但是，廣國投破產出現在《信托法》頒布之前，廣國投的業務當中少有真正的受托業務。而現在的信托公司的信托業務規模一般都占主導地位。

堅持信托財產的獨立性，保護受益人利益

要明確一點：信托財產不是信托公司的破產財產。

《信托法》第16條明確規定：信托財產與屬于受托人所有的財產（以下簡稱固有財產）相區別，不得歸入受托人的固有財產或者成為固有財產的一部分（第1款）。受托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產而終止，信托財產不屬于其遺產或者清算財產（第2款）。

該條確立了《信托法》的一個基本原理：信托財產具有獨立性，它并非信托公司的固有財產，信托公司的債權人不得對信托財產強制執行。即使在信托公司破產的時候，信托財產不是信托公司的破產財產。不僅信托財產和固有財產是分離的，各個項目之間是相互隔離的，絕對不可把信托投資者當作信托公司的債權人看待。甚至，信托公司破產的時候更應尊重這種獨立性。信托委托人和受益人原則上不是信托公司的債權人。

那么，在信托公司破產的情形，可以采取什么方法保護受益人利益呢？

首先，可以更換新受托人。

根據《信托法》第39條，受托人破產的，其職責終止。在其職責終止期間，“其繼承人或者遺產管理人、監護人、清算人應當妥善保管信托財產，協助新受托人接管信托事務”。

而根據《信托法》第40條，受托人職責終止的，依照信托文件規定選任新受托人；信托文件未規定的，由委托人選任；委托人不指定或者無能力指定的，由受益人選任；受益人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，依法由其監護人代行選任（1款）。原受托人處理信托事務的權利和義務，由新受托人承繼（2款）。根據這一條，在信托公司破產導致受托人職責終止的情形，即使信托文件沒有約定如何選任新的受托人，委托人、受益人或其監護人也有權選擇新的受托人。管理人有義務進行信托財產移交給新的受托人。

商事信托項目的委托人是投資者，其與受托人并非債權債務關系。

對于家族信托和慈善信托而言，其委托人并不是投資者，委托人和受益人和信托公司同樣并非債權債務關系。當事人原則上可以進行受托人變更程序。在“慈善中國”網站上檢索可知，目前新華信托存續的信托項目為六個，其中五個項目的存續期間為10年，一個為永續存在，信托初始規模共計為1180萬元。

這些信托項目若未終止，大多需要通過變更受托人來解決問題。

麻煩可能在于：新華信托的關聯方是否侵蝕了這些信托項目的信托財產？如何找到接手的信托公司？

其次，破產管理人可以遵照信義義務進行清算。在信托公司破產的場合，信托財產歸破產管理人管理，根據信托法原理，管理人此時擔負類似受托人的職責，應為了受益人的最大利益處理相關事務。

第三，可以請求損害賠償。在原受托人破產的時候，管理人將剩余信托財產移交給新受托人。亦不免除信托委托人或者受益人對原受托人可能主張的損害賠償責任。

第四項措施，是依法依規對信托項目進行分類、個案處置。

如何處置信托項目？

需要反復強調的重點是：商事信托投資者和信托公司之間不是簡單的債權債務關系，不能簡單地把投資者的權益當作債權進行申報。未經正當程序，絕對不能把所有的投資者一律按照信托公司的債權人對待。如果新華信托在這些信托項目管理方面遵循了基本的法律法規，信托公司破產原則上不應對單個信托項目造成影響。

但問題是：什么時候不能把委托人作為債權人對待？什么時候可以把委托人作為債權人對待？

對于正常的項目，到期及時清算，期限尚早就更換受托人。該項目取回的財產不能作為信托公司的破產財產。而且，單個信托項目要單獨核算。單個信托項目所有的現值，財產的變形（物上代位）和未來可能追回（追及）的資產，都只對某個項目的投資者負責。不能按照信托公司對委托人的債務按一般破產規則處理。

對于少數運作良好的項目，投資者應能變更受托人，或者破產管理人持續運作，保障投資者的利益最大化。

在破產期間，對信托事務的處理仍然要堅持每個信托項目區分對待，只有信托無效或者信托被終止，委托人無法從信托項目本身取得回報的剩余損失轉化成針對受托人固有財產的損害賠償請求權，可以申報債權。委托人還能取得對具體項目責任人取得侵權法上的損害賠償請求權，這些按債權處理。

被信托公司通過關聯交易輸送給關聯方的財產、挪用或者侵占的信托財產，如果能追回（包括其代位財產），仍然只對該項目負責。

受托人因管理信托事務有過錯，或者存在違反忠實義務的比如關聯交易或者利益輸送甚至是詐騙（自融等操作會構成詐騙或者背信運用信托財產罪），能追回的部分按照信托財產處理，不能追回的部分，轉變成受托人自己應當承擔的個人債務，申報債權。

受托人管理固有財產對外的負債，當然作為破產債權處理。

將所有信托項目的權利人一律作為債權人申報債權處理，是不恰當的。

信托業風險防范制度反思

新華信托破產，是非常值得反思的重大事件。但這不應讓我們失去對信托制度的信任，信托制度本身是非常值得信賴的。

《信托法》對信托投資者確立了全面的保護。該法確立了信托財產的獨立性原則，確立了受托人的信義義務規則，確立了受益人保護規則。

在信托財產的強制保管制方面，《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第19條規定：“信托計劃的資金實行保管制。……信托計劃存續期間，信托公司應當選擇經營穩健的商業銀行擔任保管人。信托財產的保管賬戶和信托財產專戶應當為同一賬戶。信托公司依信托計劃文件約定需要運用信托資金時，應當向保管人書面提供信托合同復印件及資金用途說明”。強制保管制的目的就是防止信托公司破產或者受托人濫用信托財產，雖然增加了設立信托的成本，但仍然是必要的制度設置。

關于賠償準備金，《信托公司管理辦法》第49條規定，信托公司每年應當從稅后利潤中提取5％作為信托賠償準備金，但該賠償準備金累計總額達到公司注冊資本的20％時，可不再提取。

此外還有信托業保障基金。2014年12月10日銀保監印發《信托業保障基金管理辦法》，確立了信托業保障基金制度。該基金的目的是“建立市場化風險處置機制，保護信托當事人合法權益，有效防范信托業風險，促進信托業持續健康發展”。

但是，如果某些信托公司長期經營管理極度混亂，長期嚴重違反信托法和相關監管規定，信托財產的獨立性蕩然無存，信托法和信托法原理也無法保證委托人和投資者不會遭受重創。此時遭受重創的委托人和投資人又該如何取得救濟呢？上面列舉的層層保障制度起到了多少作用？

對投資者而言，設立信托多數屬于投資行為（慈善信托和部分家族信托例外）。投資信托的投資風險當然自負。但是，這是投資風險嗎？

再細密的法網都不能避免有人鋌而走險。但是，是因為法網不夠細密嗎？

新華信托破產了，監管者應當認真反思其破產的原因并加以改變。