摘要
民法學(xué)理論體系的發(fā)展與民法典編纂相互促進(jìn)、密不可分。民法學(xué)研究所形成的民法學(xué)理論體系，對(duì)民法典編纂具有體系構(gòu)建、概念和術(shù)語的確立、制度安排和規(guī)則設(shè)計(jì)的作用。民法典編纂將促進(jìn)民法學(xué)學(xué)科的體系化、價(jià)值體系的完善、民法學(xué)研究的發(fā)展、現(xiàn)代化和法律解釋學(xué)的體系化發(fā)展。中國民法學(xué)的主體性意識(shí)，即問題導(dǎo)向意識(shí)、本土意識(shí)、實(shí)踐意識(shí)、時(shí)代意識(shí)和創(chuàng)新意識(shí)，在民法典編纂中得以提升。民法典編纂推進(jìn)中國特色的民法學(xué)理論體系的發(fā)展，包括民法價(jià)值、民法內(nèi)容、民法體系、民法解釋學(xué)和民法方法多元化發(fā)展。
關(guān)鍵詞
民法典編纂 民法學(xué)體系 價(jià)值體系 主體性意識(shí)
改革開放四十年，是我國經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的40年，是社會(huì)全面進(jìn)步的40年，更是民法迅速發(fā)展的40年。40年來，伴隨著改革開放進(jìn)程，我國民法學(xué)理論也從一片荒蕪的園地逐步變成為一個(gè)百花盛開、草木繁茂的花園。我國民法典將在2020年頒布，中國民法學(xué)的研究也將迎來一個(gè)振興、發(fā)展、繁榮的新時(shí)期。在民法典編纂過程中，每個(gè)民法學(xué)人確有必要思考，我們是否有必要?jiǎng)?chuàng)設(shè)中國特色社會(huì)主義民法學(xué)體系？如何創(chuàng)建這樣一個(gè)體系？鑒于這一問題的重要性，本文擬對(duì)此談一點(diǎn)粗淺的看法。
一、民法典編纂需要民法學(xué)研究提供理論支撐
民法典是“社會(huì)生活的百科全書”，是市場經(jīng)濟(jì)的基本法，是市民生活的基本行為準(zhǔn)則，也是法官裁判民商事案件的基本依據(jù)。但法典不是立法者主觀臆斷的產(chǎn)物，而是法律科學(xué)長期發(fā)展的結(jié)果。艾倫·沃森曾言：“在法典化的前夜，民法法系里的英雄人物是法學(xué)家，而非法官。”在羅馬法時(shí)代，法學(xué)家的學(xué)說構(gòu)成了羅馬法的重要內(nèi)容。例如，《學(xué)說匯纂》和《法學(xué)階梯》幾乎都是由法學(xué)家的著述構(gòu)成。在中世紀(jì)羅馬法復(fù)興后，法學(xué)家對(duì)羅馬法的解釋在許多國家成為對(duì)法院具有拘束力的法律淵源。在近代民法典編纂階段，由于沒有既有的法典作為藍(lán)本借鑒，《法國民法典》等法典的制定都大量地參考和借鑒了法學(xué)家們的學(xué)說和理論成果。各國學(xué)者對(duì)羅馬法進(jìn)行注釋、整理，將散亂的、矛盾的規(guī)則體系化。這一過程實(shí)際上極大地推動(dòng)了民法制度的研究和構(gòu)建。例如，《法國民法典》三編制立法體例的形成就前后經(jīng)歷了多馬、波蒂埃、布爾瓊、波塔利斯等人的理論發(fā)展。《德國民法典》的五編制模式也是從注釋法學(xué)派開始，經(jīng)過薩維尼、海瑟、溫德沙伊德等人的發(fā)展，是德國數(shù)代民法學(xué)者的智慧結(jié)晶。英國學(xué)者梅特蘭在評(píng)價(jià)《德國民法典》時(shí)指出：“我認(rèn)為從未有過如此豐富的一流智慧被投放到一個(gè)立法行為當(dāng)中。”《瑞士民法典》草案第一稿實(shí)際上就出自于歐根·胡貝爾之手，甚至被認(rèn)為是胡貝爾的一部個(gè)人作品。
我國民法典的制定同樣需要民法學(xué)的理論支撐。誠然，法典的制定是立法者的工作，但民法典體系的構(gòu)建很大程度上要借助學(xué)者的努力。民法典絕不僅僅是立法者的工作，還需要民法學(xué)者積極參與、建言獻(xiàn)策，這也體現(xiàn)了立法和學(xué)理之間的良性互動(dòng)。正如《德國民法典》的起草人溫德沙伊德所指出的，“立法者的思想同其他人一樣，并不完美，只是嘗試，所以需要立法者以外的人參與思考法典，以此作為幫助和補(bǔ)充；同時(shí)，還需要委任一些人正確認(rèn)識(shí)并適用法典的內(nèi)容。”從歐洲民法典的歷史發(fā)展來看，法典在制定前期就應(yīng)有足夠的理論準(zhǔn)備。例如，《法國民法典》的制定雖然最后只花了4個(gè)月的時(shí)間，但是此前康巴塞雷斯已經(jīng)提出了數(shù)部詳細(xì)的民法典草案。在我國民法典制定過程中，許多學(xué)者都提出了建設(shè)性的意見和建議，對(duì)我國民法典的制定具有重要的參考價(jià)值。可以說，學(xué)界通過向立法機(jī)關(guān)提交學(xué)者建議稿、草案修改意見以及重大疑難問題的論證報(bào)告等，積極推動(dòng)了民法典的編纂進(jìn)程。立法的每一個(gè)步驟、每一個(gè)環(huán)節(jié)都凝聚著廣大民法學(xué)者的心血，牽動(dòng)著無數(shù)民法學(xué)者的神經(jīng)，也為民法學(xué)研究提供了許多新的課題。特別是自十八屆四中全會(huì)提出編纂民法典以來，廣大民法學(xué)者積極投入民法典編纂的理論研究，從我國實(shí)際情況出發(fā)，在借鑒比較法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，總結(jié)我國的立法和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，提出了各種切實(shí)可行的規(guī)則設(shè)計(jì)方案，為民法典編纂規(guī)則設(shè)計(jì)提供了合理的選擇，也提高了法典的科學(xué)性和可操作性。所以，民法學(xué)理論體系的發(fā)展與民法典編纂是相互促進(jìn)、密不可分的。
民法典是一國法治文明發(fā)展到一定高度的產(chǎn)物，代表著法治文明的發(fā)展水平。要制定出一部高質(zhì)量的民法典，在一定程度上就取決于民法學(xué)研究水平的高低。這就需要廣大學(xué)者為頒行民法典提供理論準(zhǔn)備和智力支持，在這個(gè)過程中也必然會(huì)促進(jìn)民法學(xué)的發(fā)展。法典化的必要準(zhǔn)備就是民法學(xué)的充分發(fā)展，而民法學(xué)的發(fā)展又為民法典編纂提煉出一套科學(xué)合理的概念、術(shù)語、體系，這是法典化賴以支撐的骨骼和結(jié)構(gòu)。通過民法學(xué)研究所形成的民法學(xué)理論體系，對(duì)民法典體系的構(gòu)建具有如下重要作用：
第一，體系構(gòu)建。法典化就是體系化，民法典體系主要包括兩個(gè)層面：一是形式體系，又稱為外在體系（Ausere Systematik），它是指篇章節(jié)、基本制度的安排等。形式體系包括了“從單純的字母或者數(shù)字排序，到根據(jù)所規(guī)定事項(xiàng)而進(jìn)行的教條式抽象，最后發(fā)展為一個(gè)完善、復(fù)雜和富有系統(tǒng)性特征的秩序，這是一個(gè)嚴(yán)格的邏輯—公理式演繹過程（logical-axiomatic deduction）。”二是實(shí)質(zhì)體系，又稱為內(nèi)在體系或價(jià)值體系（Innere Systematik），它包括法律的價(jià)值原則等內(nèi)容。內(nèi)在體系是指貫穿于各單個(gè)法律制度之中的內(nèi)在價(jià)值體系，也時(shí)常表現(xiàn)為民法的原則、精神、理念。內(nèi)在體系與外在體系的區(qū)分首先由利益法學(xué)派的代表人物赫克（Heck）在20世紀(jì)30年代提出，在此之后，得到了眾多民法學(xué)者的認(rèn)同。但立法體系與理論體系存在密切的聯(lián)系，立法體系往往以成熟的學(xué)說體系為基礎(chǔ)。民法學(xué)研究為構(gòu)建民法典體系提供了科學(xué)的理論體系。古羅馬時(shí)代的法學(xué)家著述，如《法學(xué)階梯》《學(xué)說匯編》等，都對(duì)民法典體系的形成作出了歷史性貢獻(xiàn)。尤其是德國潘德克頓學(xué)派對(duì)羅馬法進(jìn)行了體系化的整理，抽象出物權(quán)、債權(quán)的概念，并從合同、遺囑等意思表示中抽象出法律行為的概念，在此基礎(chǔ)上構(gòu)建出民法總則，進(jìn)而形成了由民法總則與分則具體制度構(gòu)成的民法典體系。我們要制定一部科學(xué)的、彰顯時(shí)代精神和時(shí)代特征的民法典，關(guān)鍵在于建立科學(xué)合理的民法典體系。而在我國民法典制定過程中，民法學(xué)者對(duì)民法典的體系構(gòu)建，尤其是人格權(quán)編和侵權(quán)責(zé)任法的獨(dú)立成編，合同法總則是否可以替代債法總則等問題展開了充分的討論，這些都為民法典編纂提供了智力支持。
第二，概念和術(shù)語的確立。潘德克頓學(xué)派強(qiáng)調(diào)概念形式主義（Begriffsformalismus），主張民法典應(yīng)構(gòu)建一個(gè)“概念的金字塔”，這顯然過度地夸大了概念的重要性。但民法典的形式體系要求民法的概念、規(guī)則、制度構(gòu)成具有一致性的整體，相互之間不存在沖突和矛盾。法典所使用的概念不僅要具有準(zhǔn)確性、科學(xué)性，而且還應(yīng)當(dāng)具有一致性。這就是說，法典所使用的各項(xiàng)概念是一以貫之的。盡管某一概念在不同上下文語境中可能存在表述差別，或者具有不同內(nèi)涵，但它的內(nèi)容具有相對(duì)的恒定性和確定的內(nèi)核，同一概念在不同語境下不應(yīng)存在相互沖突的現(xiàn)象。按照德國學(xué)者施瓦布的看法，建立“一個(gè)協(xié)調(diào)的、按抽象程度逐級(jí)劃分的概念系統(tǒng)”構(gòu)成了法典化的基本前提。梅利曼指出，“民法典‘科學(xué)化’的程度，決定著在實(shí)體法、一般法理以及關(guān)于民法總則或一般原理課程中所使用的概念和原則統(tǒng)一的程度。”法學(xué)家創(chuàng)造了民法學(xué)的諸多概念，將這些概念組合成具有邏輯性的制度，并將這些制度整合成一個(gè)邏輯體系。我國民事立法除了借鑒民法學(xué)中具有共識(shí)的概念、術(shù)語之外，也結(jié)合我國國情，在吸收學(xué)理營養(yǎng)，總結(jié)司法實(shí)踐的基礎(chǔ)上，進(jìn)行了一些概念和術(shù)語的創(chuàng)新。例如，《民法總則》中規(guī)定的民事權(quán)益、自愿原則、特別法人、非法人組織等；《合同法》中所規(guī)定的建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同等；《物權(quán)法》中所規(guī)定的權(quán)利人、集體所有權(quán)、私人所有權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)等。上述概念并非法律移植的結(jié)果，而是從我國實(shí)際出發(fā)所創(chuàng)設(shè)的法律概念和術(shù)語，應(yīng)當(dāng)為我國民法典所吸收。
第三，制度安排。民法典的體系化也體現(xiàn)為制度的體系化。民法學(xué)“首先追尋于對(duì)法律體系的分解或者尋求法律的基本原則，通過多種方式對(duì)法學(xué)方法進(jìn)行完善，從而對(duì)法律體系進(jìn)行再安排，使之形成有機(jī)的體系。”民法學(xué)研究為構(gòu)建民法典體系提供了成熟的具體制度。民法典體系化的過程，需要運(yùn)用各種民法學(xué)研究方法對(duì)各項(xiàng)規(guī)范、制度進(jìn)行研究，進(jìn)而形成民法典的體系。因此，民法典編纂除了要構(gòu)建一個(gè)科學(xué)合理的體系外，還需合理設(shè)計(jì)并妥當(dāng)安排體系內(nèi)各個(gè)具體法律制度。妥當(dāng)?shù)闹贫劝才艖?yīng)當(dāng)具備如下特征：一是完備性（comprehensiveness）。所謂完備性，是指民法典規(guī)范平等主體之間人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系所應(yīng)有的制度應(yīng)當(dāng)是齊備的，而不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)基本制度的缺漏。二是內(nèi)在一致性（coherence），即各項(xiàng)制度相互之間具有內(nèi)在的邏輯聯(lián)系，不存在相互沖突、矛盾等現(xiàn)象。法典應(yīng)當(dāng)消除法律漏洞、模糊性和內(nèi)在的矛盾。科學(xué)合理的民法制度有助于減少各項(xiàng)制度之間的體系沖突，從而增強(qiáng)民法具體制度的適應(yīng)性和民法典體系的一致性。三是科學(xué)性。這就是說，民法典的各項(xiàng)制度應(yīng)當(dāng)能夠準(zhǔn)確反映社會(huì)生活的客觀規(guī)律，然后以抽象但邏輯嚴(yán)密的制度安排規(guī)范各種社會(huì)生活關(guān)系，以理性價(jià)值判斷確立普遍的行為規(guī)則。四是符合民法的公平正義、保障私權(quán)等價(jià)值。制度的安排應(yīng)當(dāng)追求一定的價(jià)值目標(biāo)，這一價(jià)值目標(biāo)也是立法者在立法時(shí)所應(yīng)追求的目的。例如，為了讓市場在資源配置中發(fā)揮基礎(chǔ)性的作用，就有必要在制度設(shè)計(jì)中充分彰顯私法自治的價(jià)值，對(duì)一些管制性色彩過濃的規(guī)范，以及對(duì)個(gè)人權(quán)利限制過多的規(guī)范進(jìn)行必要的修改和調(diào)整；為了充分體現(xiàn)民法公平正義等價(jià)值，制度的設(shè)計(jì)也要回應(yīng)和關(guān)切各方的利益訴求，尋求各方的利益平衡。良好的制度設(shè)計(jì)有助于助力個(gè)性的張揚(yáng)和自由的發(fā)展，提升創(chuàng)造力，發(fā)揚(yáng)人文精神，這是民法制度的核心功能之一。此外，良好而公允的民法制度設(shè)計(jì)，還有助于鼓勵(lì)守信，促進(jìn)合作，降低人與人之間的交往成本。所有這些都需要借助于民法學(xué)理論研究成果的支撐。
第四，規(guī)則設(shè)計(jì)。任何一項(xiàng)規(guī)則都不是立法者憑空設(shè)計(jì)的，都應(yīng)當(dāng)有一定的理論和實(shí)踐依據(jù)。如何系統(tǒng)總結(jié)社會(huì)生活和司法實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，并將其上升到法律規(guī)則層面，是民法學(xué)研究所承擔(dān)的重要任務(wù)。民法學(xué)研究為民法典的科學(xué)合理的規(guī)則設(shè)計(jì)提供智力支撐。一方面，民法學(xué)的任務(wù)首先是要研究民法規(guī)范的內(nèi)在規(guī)律，從社會(huì)生活實(shí)踐中總結(jié)、歸納、設(shè)計(jì)出良好的規(guī)則，并以理性價(jià)值判斷確立普遍的行為規(guī)則，從而用以調(diào)整社會(huì)生產(chǎn)與生活交往關(guān)系，建立社會(huì)生產(chǎn)與生活的法律秩序。當(dāng)然，民法典并非包羅萬象，而應(yīng)是原則法，以盡量低的語言成本表達(dá)盡量多的規(guī)范意義。另一方面，民法學(xué)應(yīng)當(dāng)確保所提煉和設(shè)計(jì)的民法規(guī)則科學(xué)、合理。法的功能在于通過規(guī)范實(shí)現(xiàn)特定的目的和價(jià)值，民法規(guī)則也應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)和彰顯自由、平等、公平、權(quán)利保護(hù)等民法的基本價(jià)值，從而實(shí)現(xiàn)民法規(guī)則內(nèi)在價(jià)值上的合理性；同時(shí)，民法規(guī)則也應(yīng)當(dāng)具有邏輯性、確定性，各項(xiàng)規(guī)則之間不存在沖突，每一項(xiàng)規(guī)則都有一個(gè)真實(shí)的含義，努力消除民法規(guī)則模糊性和內(nèi)在沖突、矛盾，從而實(shí)現(xiàn)民法規(guī)則外在形式上的合理性。此外，應(yīng)當(dāng)把組成民法的法律規(guī)范作為一個(gè)完整的體系來研究，在民法規(guī)則滯后于社會(huì)生活實(shí)踐，或者存在其他不合理之處時(shí)，民法學(xué)研究應(yīng)當(dāng)提出具體的完善建議，從而確保民法規(guī)則的科學(xué)性。總之，民法典編纂是一項(xiàng)浩大的工程，涉及許多重大的理論和實(shí)踐問題。市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和改革開放的深化，對(duì)民事立法提出了新要求。我國民法學(xué)積極回應(yīng)了實(shí)踐的需要，從我國實(shí)際情況出發(fā)，在借鑒比較法經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，總結(jié)我國立法和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，提出各種切實(shí)可行的規(guī)則設(shè)計(jì)方案，為民法典編纂提供理論支持和智力準(zhǔn)備，提高法典的科學(xué)性和可操作性。
二、民法典編纂將為振興和發(fā)展民法學(xué)提供歷史機(jī)遇
民法典編纂為振興和發(fā)展民法學(xué)提供前所未有的歷史機(jī)遇。因?yàn)榫幾朊穹ǖ浣^不是一項(xiàng)普通的立法活動(dòng)，而是一項(xiàng)重大的國家戰(zhàn)略，需要凝聚廣大民法學(xué)者的智慧，動(dòng)員民法學(xué)者積極參與。在民法典制定的每個(gè)環(huán)節(jié)和過程中，民法學(xué)者都需要思考和探索。在民法典編纂過程中，就一些重大疑難問題展開的爭議，只要是在民法學(xué)的平臺(tái)上進(jìn)行討論，本身也會(huì)推動(dòng)民法學(xué)理論的發(fā)展。從這一意義上說，民法典編纂也為民法學(xué)的發(fā)展提供了歷史機(jī)遇。另外，法學(xué)是一門體系性的科學(xué)，立法進(jìn)程可以影響某一學(xué)科的形成進(jìn)程。法典的目的在于表達(dá)一種清楚的結(jié)構(gòu)和整個(gè)法律規(guī)則與原則，以促進(jìn)法律的內(nèi)在和諧，并且為教學(xué)、司法和立法的發(fā)展提供概念、制度框架。因此，民法典的頒行必然會(huì)促進(jìn)民法學(xué)的發(fā)展，民法學(xué)的發(fā)展要始終與民法典的編纂和修訂相輔相成、相互促進(jìn)。
具體而言，民法典編纂對(duì)民法學(xué)理論體系的影響主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是促進(jìn)民法學(xué)學(xué)科的體系化。已經(jīng)向全民公布的民法典各分編草案是以民事權(quán)利為中心構(gòu)建的，即由物權(quán)、合同債權(quán)、人格權(quán)、婚姻家庭中的權(quán)利（親屬權(quán)）、繼承權(quán)，以及對(duì)權(quán)利進(jìn)行保護(hù)的法律即侵權(quán)責(zé)任編所構(gòu)成。這表明民法本質(zhì)上是一部權(quán)利法，民法典分編通過全面保障民事權(quán)利，全面體現(xiàn)和貫徹法治的價(jià)值。另外，這一體系構(gòu)建也是我國多年來民事立法和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。我國《民法通則》在民事權(quán)利的列舉中，重點(diǎn)規(guī)定了物權(quán)、債權(quán)、人格權(quán)等權(quán)利。民法典分編實(shí)際上是對(duì)《民法通則》施行以來我國民事立法傳統(tǒng)的繼承和發(fā)展。這一體系是對(duì)潘德克頓五編制體系的重大發(fā)展。尤其是通過將人格權(quán)和侵權(quán)責(zé)任獨(dú)立成編，有利于克服潘德克頓體系的“重物輕人”的體系缺陷。從比較法上來看，教科書的展開經(jīng)常受到法典體例的影響，民法典的體例通常就直接決定了民法學(xué)教科書的結(jié)構(gòu)。因此，在民法典頒行以后，民法典體系的構(gòu)建必將對(duì)民法學(xué)體系產(chǎn)生重大影響。例如，傳統(tǒng)大陸法系侵權(quán)責(zé)任被置于債編之中，也不存在獨(dú)立的人格權(quán)編，但由于我國民法典將采納獨(dú)立的人格權(quán)編和侵權(quán)責(zé)任編，這一體系必將影響到民法學(xué)體系的構(gòu)建。未來我國民法學(xué)體系就應(yīng)當(dāng)以民法總則、人格權(quán)法、物權(quán)法、債和合同法、婚姻家庭法、繼承法、侵權(quán)責(zé)任法展開。
二是促進(jìn)民法學(xué)價(jià)值體系的完善。從比較法來看，在民法典制定后，社會(huì)政治文化背景和經(jīng)濟(jì)條件的變遷，也將引起學(xué)者對(duì)相應(yīng)制度的價(jià)值和合理性的重新審視與探討。艾倫·沃森指出，民法典的價(jià)值理性，就是對(duì)人的終極關(guān)懷。民法本質(zhì)上是人法，強(qiáng)化人文關(guān)懷是當(dāng)代民法的重要發(fā)展趨勢。我國民事立法反映了人文關(guān)懷精神，體現(xiàn)了理念創(chuàng)新。傳統(tǒng)民法只關(guān)注抽象人，并不關(guān)注特殊群體的權(quán)益。從“抽象人”到“具體人”，“旨在提高市場弱者地位，增強(qiáng)其實(shí)現(xiàn)自己意思能力的做法，則更接近于私法的本質(zhì)。”我國民法典在制定中，充分彰顯了人文關(guān)懷的精神。例如，《民法總則》宣示對(duì)弱勢群體利益的保護(hù)（第128條），強(qiáng)化對(duì)胎兒利益的保護(hù)（第16條），強(qiáng)化對(duì)被監(jiān)護(hù)人的保護(hù)（第33條等）等，都體現(xiàn)人文關(guān)懷理念。我國《侵權(quán)責(zé)任法》充分體現(xiàn)了人本主義精神，其基本的制度和規(guī)則都是“以保護(hù)受害人為中心”來構(gòu)建，最大限度地體現(xiàn)對(duì)人的關(guān)懷。我國民法典草案將人格權(quán)獨(dú)立成編，充分地體現(xiàn)了對(duì)人的尊嚴(yán)的保護(hù)。正如立法機(jī)關(guān)所指出的，“人格權(quán)是民事主體對(duì)其特定的人格利益享有的權(quán)利，關(guān)系到每個(gè)人的人格尊嚴(yán)，是民事主體最基本、最重要的權(quán)利。保護(hù)人格權(quán)、維護(hù)人格尊嚴(yán)是我國法治建設(shè)的重要任務(wù)”。這就要求民法學(xué)在注重財(cái)產(chǎn)權(quán)的同時(shí)，提升對(duì)人格尊嚴(yán)的關(guān)注，在注重私法自治的同時(shí)兼顧人文關(guān)懷，使民法回歸到保護(hù)人、愛護(hù)人、關(guān)愛人的本位上。
三是促進(jìn)民法學(xué)理論研究的深化。隨著民法典編纂進(jìn)程的推進(jìn)，民法學(xué)研究的方向和方法都可能因此形成體系化的理論和學(xué)說。在全面深化改革中，編纂民法典提出許多需要解決的重大問題。如關(guān)于宅基地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，土地承包經(jīng)營權(quán)的抵押，農(nóng)村土地“三權(quán)分置”的探索，集體經(jīng)營性建設(shè)用地入市制度改革，住宅建設(shè)用地使用權(quán)到期后的自動(dòng)續(xù)期規(guī)則等，都為民法學(xué)研究提出了新課題，促進(jìn)了民法研究的發(fā)展。民法典和民法學(xué)是相互影響的。民法典內(nèi)容紛繁復(fù)雜，其每一編、每一章、每一節(jié)，甚至每一個(gè)具體規(guī)范的設(shè)計(jì)都給民法學(xué)者提出了需要深入思考和研究的課題。一般來說，法條背后越是有深厚的理論支持，便越具有科學(xué)性，也越能夠有效解決實(shí)踐中的爭議。因此，民法典既需要民法學(xué)配合，也為民法學(xué)的發(fā)展提出了問題，提供了廣闊的空間和舞臺(tái)。即使就研究方法而言，民法典編纂也會(huì)推動(dòng)體系化這一重要法學(xué)研究方法的發(fā)展，為民法學(xué)的發(fā)展提供了素材和動(dòng)力。
四是提升民法學(xué)的現(xiàn)代化。民法典在制定過程中，必須努力回應(yīng)中國的現(xiàn)實(shí)需求，彰顯時(shí)代精神和時(shí)代特征。這要求民法學(xué)就民法典如何回應(yīng)現(xiàn)實(shí)需求展開研究，其本身也會(huì)推動(dòng)民法學(xué)研究的現(xiàn)代化。如果說1804年的《法國民法典》是一部19世紀(jì)風(fēng)車水磨時(shí)代民法典的代表，1900年的《德國民法典》是20世紀(jì)工業(yè)社會(huì)民法典的代表，那么我們的民法典則應(yīng)當(dāng)成為21世紀(jì)大數(shù)據(jù)、信息社會(huì)民法典的代表之作。因此，我們的民法典不應(yīng)是照搬《法國民法典》《德國民法典》，而應(yīng)回應(yīng)21世紀(jì)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代和高科技時(shí)代的現(xiàn)實(shí)需求，回應(yīng)信息社會(huì)的挑戰(zhàn)。我國民法典的制定積極回應(yīng)了21世紀(jì)的時(shí)代需求，彰顯了時(shí)代特征，凝聚了更多的價(jià)值共識(shí)，在研究對(duì)象、研究工具等方面進(jìn)一步拓展，聚焦民法典規(guī)范和我國現(xiàn)實(shí)需求之間的互動(dòng)關(guān)系，關(guān)注以問題為中心的多元綜合治理機(jī)制，發(fā)掘民法與其他治理工具之間的相互關(guān)照和獨(dú)有價(jià)值，促使民法學(xué)更進(jìn)一步地具體化、深化和體系化。
五是促進(jìn)民法解釋學(xué)的發(fā)展。“法無解釋不得適用”，未來民法典頒行后，民法典體系的構(gòu)建將不再是民法學(xué)的工作重心，民法學(xué)者的主要任務(wù)是解決法律適用問題，即對(duì)民法典進(jìn)行解釋，從而為法官適用法律和人們遵循法律提供理論依據(jù)。我們要從過去注重立法論研究轉(zhuǎn)向解釋論研究。法律解釋工作應(yīng)以民法典為中心，圍繞民法典的制度、規(guī)則展開，而不能脫離民法典進(jìn)行純粹的、空洞的解釋和論證。因此，民法典編纂既為法律解釋學(xué)的發(fā)展指明了方向，也對(duì)法律解釋學(xué)的未來發(fā)展提出了具體要求。這無疑為民法學(xué)的發(fā)展提供了豐富的研究素材和強(qiáng)大動(dòng)力。雖然法典的頒行會(huì)暫時(shí)結(jié)束一些學(xué)術(shù)爭議，但它又為法律解釋學(xué)的發(fā)展注入新的活力，這也為法學(xué)研究指明了方向。
編纂民法典是一項(xiàng)舉世矚目的浩大工程，民法學(xué)的發(fā)展要始終與民法典編纂和修訂相輔相成、相互促進(jìn)。隨著民法典編纂進(jìn)程的推進(jìn)，我國民法學(xué)也應(yīng)在內(nèi)容和體系上進(jìn)一步完善，同時(shí)也借助于民法典編纂的契機(jī)，積極回應(yīng)民法典編纂中的重大理論和實(shí)踐問題，并在學(xué)習(xí)借鑒人類文明的優(yōu)秀成果基礎(chǔ)上，努力構(gòu)建具有中國特色的社會(huì)主義民法學(xué)體系。
三、在民法典編纂中提升中國民法學(xué)的主體性意識(shí)
40年民法學(xué)發(fā)展還有一條彌足珍貴的經(jīng)驗(yàn)，就是我國民法學(xué)的發(fā)展始終堅(jiān)持主體性意識(shí)，立足中國的實(shí)際，回應(yīng)中國實(shí)踐需求，解決中國的現(xiàn)實(shí)問題，這也可以說是我國民法學(xué)發(fā)展的基本經(jīng)驗(yàn)。中國的事情還是靠中國人自己解決，中國的法律也是用來應(yīng)對(duì)中國自身的問題，對(duì)中國的國情來說必須是合身合用的。說到底，外國學(xué)者所設(shè)計(jì)的理論體系是從該國的場景出發(fā)的，未必都能適應(yīng)中國的情形。因此，在民法典編纂中，構(gòu)建具有中國特色的社會(huì)主義民法學(xué)體系，也需要堅(jiān)持主體性意識(shí)。
所謂主體性意識(shí)，就是對(duì)我國此時(shí)此地的重大社會(huì)關(guān)切、現(xiàn)實(shí)問題和價(jià)值取向進(jìn)行回應(yīng)。對(duì)此，沒有辦法從國外取得現(xiàn)成經(jīng)驗(yàn)，只能用中國人自己的智慧加以解決。例如，侵權(quán)責(zé)任法所規(guī)定的高空拋物責(zé)任，在西方發(fā)生較少，但在我國頻發(fā)，而因各種原因又不能納入國家責(zé)任的范圍。在此情形下，如何妥當(dāng)?shù)貐f(xié)調(diào)受害人、業(yè)主、物業(yè)服務(wù)人、國家之間的利益關(guān)系，成為我國侵權(quán)責(zé)任法不可回避的重大問題。《侵權(quán)責(zé)任法》第87條所確立的高樓拋物致人損害無法找到加害人，應(yīng)由可能加害的建筑物使用人予以補(bǔ)償?shù)囊?guī)則，正是這種中國國情的具體體現(xiàn)。又如，不動(dòng)產(chǎn)登記就是典型的本土問題。不同時(shí)期、不同地區(qū)，在交易客體、交易頻繁度、初始登記的準(zhǔn)確度、后續(xù)登記的權(quán)利狀況和真實(shí)權(quán)利狀況的對(duì)應(yīng)程度上的差異，都要求只能根據(jù)我國的實(shí)際情況確立我國的登記制度。中國民法學(xué)的主體性意識(shí)首先體現(xiàn)在價(jià)值判斷問題的選擇上。比較法上的制度、體系可以借鑒或移植，但制度移植并不能有效而準(zhǔn)確地解決價(jià)值選擇問題。要有效解決價(jià)值判斷問題，一方面需要予以配合的規(guī)范體系，另一方面更為關(guān)鍵的是準(zhǔn)確回應(yīng)社會(huì)需求，充分反映社會(huì)共識(shí)。我國民法典在制定中應(yīng)當(dāng)秉持體現(xiàn)中國精神、解決中國現(xiàn)實(shí)問題的原則，回應(yīng)時(shí)代提出的新問題，以民法典為研究對(duì)象的民法學(xué)也應(yīng)關(guān)注本國實(shí)踐，回應(yīng)時(shí)代難題，而這些均離不開主體性意識(shí)的樹立。我們民法學(xué)理論在為民法典制度、規(guī)則設(shè)計(jì)提供理論支撐時(shí)，也應(yīng)當(dāng)從中國實(shí)際出發(fā)，立足于解決中國現(xiàn)實(shí)問題，為設(shè)計(jì)出科學(xué)的、合理的、面向21世紀(jì)的民法典提供中國智慧、中國方案。如此，才能使我國民法典真正屹立于世界民法典之林。
在民法典編纂中，無論是制定民法典，還是構(gòu)建中國自己的民法體系，推動(dòng)民法學(xué)的發(fā)展，都應(yīng)秉持中國民法學(xué)的主體意識(shí)。具體而言，此種主體意識(shí)主要包括如下內(nèi)容：
一是問題導(dǎo)向意識(shí)。我國民法學(xué)的發(fā)展并不是抽象的、空中樓閣式的研究，而是以解決中國現(xiàn)實(shí)問題為依歸。在社會(huì)主義條件下發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)，是一項(xiàng)前無古人的偉大壯舉。這也使我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中出現(xiàn)了許多其他國家和地區(qū)從未出現(xiàn)的新情況、新問題。“問題是時(shí)代的聲音”，民法學(xué)正是以解決這些問題為導(dǎo)向而逐步發(fā)展的，這是我們民法學(xué)主體意識(shí)的重要體現(xiàn)。例如，我國實(shí)行土地公有制，土地所有權(quán)無法進(jìn)行市場交易，但為使土地這一最為重要的生產(chǎn)資料進(jìn)入市場，民法學(xué)創(chuàng)設(shè)了土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等概念，很好地解決了這一難題。我國社會(huì)主義建設(shè)實(shí)踐中所出現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)問題，既是我國民法學(xué)發(fā)展過程中的挑戰(zhàn)，也是我國民法學(xué)發(fā)展的重要契機(jī)。
二是本土意識(shí)。民法雖具有相當(dāng)?shù)钠者m性，但其本質(zhì)上仍根植于不同國家的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)條件和文化傳統(tǒng)。誠如薩維尼所言，“法律并無什么可得自我圓融自洽的存在，相反，其本質(zhì)乃為人類生活本身。”民法是社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活在法律上的反映，更是一國生活方式的總結(jié)和體現(xiàn)。因此，民法學(xué)研究不可避免地具有很強(qiáng)的本土性，這尤其表現(xiàn)于民事主體、物權(quán)、人格權(quán)、婚姻和繼承等制度上。秉持本土意識(shí)，才能使我們的民法真正植根于我們的土壤，解決法治建設(shè)“接地氣”的問題。秉持本土意識(shí)，要求在決定是否引入、在何種程度上引入域外制度和規(guī)則時(shí)，始終立足本國國情、以解決我國實(shí)踐中的現(xiàn)實(shí)問題為依歸。要求注重對(duì)我國民事立法、司法經(jīng)驗(yàn)總結(jié)、提煉的結(jié)果，注重反映改革和市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，注重汲取優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的思想精華，弘揚(yáng)了社會(huì)主義核心價(jià)值觀。
三是實(shí)踐意識(shí)。實(shí)踐意識(shí)是指民法學(xué)的發(fā)展應(yīng)當(dāng)立足于我國實(shí)踐，從實(shí)踐中來，并回到實(shí)踐中去，以實(shí)踐為最終的依歸。德沃金指出，“法律是一種不斷完善的實(shí)踐”。我國民法學(xué)的發(fā)展始終應(yīng)以服務(wù)本國實(shí)踐為目的。“道無定體，學(xué)貴實(shí)用”，我們的民法學(xué)也應(yīng)當(dāng)是一門治國安邦、經(jīng)世濟(jì)民、服務(wù)社會(huì)的實(shí)踐之學(xué)，是濟(jì)蒼生、安黎民的有用之學(xué)。我國民事立法在吸收和借鑒外來經(jīng)驗(yàn)的過程中，堅(jiān)持“以我為主，為我所用”，將眾多的立法素材同本國實(shí)踐結(jié)合，創(chuàng)新出不少符合本國實(shí)踐需求的制度規(guī)則。例如，《物權(quán)法》第149條關(guān)于住宅建設(shè)用地使用權(quán)自動(dòng)續(xù)期的規(guī)則，突破了70年住宅建設(shè)用地使用權(quán)的限制，即到期后自動(dòng)延長，有效地保障了個(gè)人對(duì)房屋權(quán)利的合理預(yù)期，為實(shí)現(xiàn)“有恒產(chǎn)者有恒心”提供了制度保障。民法學(xué)要發(fā)展，就必須從本國的現(xiàn)實(shí)出發(fā)，從本國的法治實(shí)踐中汲取營養(yǎng)。完全照搬他國民法學(xué)理論，將難以解釋和解決本國的實(shí)踐難題，民法學(xué)的發(fā)展也將成為無源之水、無本之木。民法學(xué)秉持實(shí)踐意識(shí)，意味著要將民法論文寫在中國的大地上，植根于中國的社會(huì)生活和經(jīng)濟(jì)生活的實(shí)踐中，密切關(guān)注和聯(lián)系中國的改革開放、市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)踐，善于總結(jié)立法和司法實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，善于歸納和運(yùn)用社會(huì)生活的習(xí)慣。只有從實(shí)踐中來的民法學(xué)才是真正有生命力、有針對(duì)性、有解釋力的理論。
四是時(shí)代意識(shí)。時(shí)代意識(shí)是指民法學(xué)的發(fā)展要適應(yīng)當(dāng)前社會(huì)形態(tài)的變遷，同時(shí)著眼于未來的發(fā)展趨勢，把握社會(huì)發(fā)展規(guī)律，順應(yīng)社會(huì)發(fā)展趨勢。“法與時(shí)轉(zhuǎn)則治”。社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件的變化對(duì)民法典傳統(tǒng)范式提出挑戰(zhàn)和使命要求，這要求民法典不斷進(jìn)行自我范式的更新，從傳統(tǒng)體系中不斷產(chǎn)生出新的話語與知識(shí)體系，以應(yīng)對(duì)和解決新問題。在當(dāng)代，以生物醫(yī)學(xué)技術(shù)和信息技術(shù)為代表的第四次工業(yè)革命浪潮給傳統(tǒng)民法帶來了一定的沖擊。人工智能、大數(shù)據(jù)、自動(dòng)駕駛等技術(shù)的發(fā)展，給民事主體制度、人格權(quán)制度以及財(cái)產(chǎn)權(quán)制度等均帶來了一定的挑戰(zhàn)。例如，機(jī)器人作為物，本身能否作為主體而存在；機(jī)器人是否享有權(quán)益，其創(chuàng)作的作品是否受法律保護(hù)等；高科技的“爆炸”對(duì)隱私權(quán)的保護(hù)構(gòu)成了嚴(yán)重的威脅，有美國學(xué)者甚至提出了“零隱權(quán)”（Zero Privacy）的概念，認(rèn)為我們?cè)诟呖萍紩r(shí)代已經(jīng)無處藏身，隱私暴露等人格權(quán)受侵害的現(xiàn)象已不可避免。大數(shù)據(jù)提出的數(shù)據(jù)財(cái)產(chǎn)權(quán)以及數(shù)據(jù)共享所提出的個(gè)人信息保護(hù)問題等；人體器官買賣、代孕技術(shù)的發(fā)展，則使得人作為法律關(guān)系主體的地位有淪為法律關(guān)系客體的風(fēng)險(xiǎn)；作為人格要素的個(gè)人信息的買賣問題，則對(duì)人的主體性地位和尊嚴(yán)帶來巨大威脅；大數(shù)據(jù)技術(shù)的運(yùn)用使得各種碎片化的信息拼接成為可能，這將使得個(gè)人隱私權(quán)的保護(hù)面臨巨大挑戰(zhàn)；基因技術(shù)的發(fā)展，則使人被定制、復(fù)制在技術(shù)上成為可能，這對(duì)于尊嚴(yán)的保護(hù)也將是巨大挑戰(zhàn)。現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展使得傳統(tǒng)民法的主體、客體、權(quán)利等范式面臨一場深刻的變革。
五是創(chuàng)新意識(shí)。這就是說民法學(xué)應(yīng)當(dāng)適應(yīng)不斷變化的社會(huì)生活的需要，而進(jìn)行不斷地創(chuàng)新。我們正處于一個(gè)偉大的改革時(shí)代，這是一個(gè)產(chǎn)生偉大法典的時(shí)代，也是產(chǎn)生民法思想的時(shí)代，在這個(gè)時(shí)代，社會(huì)在轉(zhuǎn)型，經(jīng)濟(jì)生活在持續(xù)變遷，科技發(fā)展一日千里，作為調(diào)整社會(huì)生活的民事法律規(guī)則也必然要不斷調(diào)整和變化，我們會(huì)面臨許多新情況、新問題。這些問題的解決無先例可遵循，需要我們?nèi)ッ鎸?duì)、去回答，去發(fā)出自己的聲音，去講好自己的故事，需要民法學(xué)的概念和理論不斷創(chuàng)新。同時(shí)，只有不斷創(chuàng)新才能更好地服務(wù)于社會(huì)生活的需要。因?yàn)椋S著改革的發(fā)展，全面深化改革需要依靠法治，而法治的完善也依賴于改革。我們的民法典應(yīng)當(dāng)反映改革的成果，引領(lǐng)改革的發(fā)展。這就要求我們提升民法學(xué)研究的創(chuàng)新意識(shí)，不能單純作西方理論的搬運(yùn)工，而要作中國學(xué)術(shù)的創(chuàng)造者，作世界學(xué)術(shù)的貢獻(xiàn)者。
民法學(xué)研究堅(jiān)持主體意識(shí)與積極吸收、借鑒域外法制經(jīng)驗(yàn)并不沖突。毫無疑問，民法學(xué)需要大量借鑒吸收國外先進(jìn)的民法文化，“他山之石可以攻玉”。但借鑒不等于照搬。舊中國民法的大部分內(nèi)容幾乎照搬了《德國民法典》的條文，如梅仲協(xié)指出，“現(xiàn)行民法采德國立法例者十之六七，瑞士立法例十之三四，而法日蘇聯(lián)之成規(guī)，亦嘗擷一二。”雖然這種借鑒促進(jìn)了民法體系的建立和民法學(xué)的發(fā)展，但也容易產(chǎn)生水土不服的問題，使民法學(xué)理論與民事立法均受制于德國法的理論與實(shí)踐。改革開放以來，我國民法學(xué)的發(fā)展是一個(gè)借鑒、吸收、消化外國民法理論的過程，同時(shí)更是一個(gè)創(chuàng)新的過程。40年來，我國民事立法用短短幾十年的時(shí)間走過西方國家?guī)装倌甑牡缆罚瑸榘l(fā)展市場經(jīng)濟(jì)起到重要的保駕護(hù)航作用，基本經(jīng)驗(yàn)是從本土實(shí)踐出發(fā)，并服務(wù)于改革開放和社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，域外的法治經(jīng)驗(yàn)只能作為借鑒對(duì)象，而沒有唯域外法是尊。這實(shí)際上就是確立了主體意識(shí)，也是我們民法學(xué)所應(yīng)當(dāng)秉持的意識(shí)。這種主體意識(shí)也引導(dǎo)了我國民法學(xué)的40年來的發(fā)展與繁榮，并對(duì)民事立法和司法實(shí)踐以及經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展發(fā)揮了應(yīng)有作用。事實(shí)上，解決了中國特色的市場經(jīng)濟(jì)體制構(gòu)建中的民商法重大問題，就是解決了全世界關(guān)注的問題，就是對(duì)世界民商法學(xué)發(fā)展的貢獻(xiàn)。
只有樹立主體意識(shí)，我們才能夠?qū)⒛抗饩劢沟叫纬删哂兄袊厣拿穹▽W(xué)體系這一目標(biāo)上。有主體意識(shí)，才能形成自己的理論體系、話語體系、知識(shí)體系。相反，沒有這種主體意識(shí)，僅能話語跟隨，會(huì)產(chǎn)生“橘生淮南則為橘，橘生淮北則為枳”的效果。缺少主體意識(shí)，對(duì)社會(huì)問題只能根據(jù)別人的方案予以不停調(diào)試這種迂回的方式予以解決。在民法典編纂中，無論是為民法典編纂提供理論支撐，還是推進(jìn)民法學(xué)自身的發(fā)展，乃至于在民法典頒行之后進(jìn)行法典的解釋和完善，我們都需要樹立主體意識(shí)，聚焦于自己的國情，解決自己的問題。
四、在民法典編纂中推進(jìn)中國特色的民法學(xué)體系的發(fā)展
我們樹立主體意識(shí)后，必然會(huì)要求構(gòu)建中國特色的民法學(xué)體系，這是一個(gè)自然的過程。什么是中國特色社會(huì)主義民法學(xué)體系？筆者認(rèn)為，它是立足于中國實(shí)踐、內(nèi)生于中國文化傳統(tǒng)、回應(yīng)中國社會(huì)現(xiàn)實(shí)需求、展示民族時(shí)代風(fēng)貌、具有濃厚中國特色的知識(shí)體系和理論體系。它應(yīng)以社會(huì)主義法治理論體系為基礎(chǔ)，充分地反映廣大人民群眾的利益和意愿，反映公平正義的法治理念，以全面保護(hù)公民權(quán)利、推進(jìn)社會(huì)主義法治為重要目的。人在天地間貴在自立，國家和民族貴在自強(qiáng)。我們的民法也應(yīng)當(dāng)在世界民法之林中確立自己的地位，因而我們的民法學(xué)應(yīng)當(dāng)創(chuàng)建自己的內(nèi)容和體系。這不僅因?yàn)槲覀兯幍臍v史傳統(tǒng)和文化積淀有其特性，我們的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)現(xiàn)實(shí)獨(dú)具特點(diǎn)，而且還因?yàn)槲覀冞€承擔(dān)將輝煌歷史的中華法系發(fā)揚(yáng)光大的艱巨任務(wù)。中華法系源遠(yuǎn)流長，長久地傲然自立于世界法制之林，為人類法制文明作出了重要貢獻(xiàn)。作為一個(gè)擁有13億人口的大國，我們應(yīng)該有自信構(gòu)建我們自己的民法學(xué)體系，并把它發(fā)揚(yáng)光大。當(dāng)前，中國已經(jīng)是世界第二大經(jīng)濟(jì)體，是崛起中的大國。改革開放以來社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的偉大實(shí)踐和法治建設(shè)的巨大成就，都為民法學(xué)體系奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。我們正面臨一個(gè)改革的時(shí)代，這是產(chǎn)生偉大法典的時(shí)代，也是產(chǎn)生民法思想的時(shí)代。我們的民法也應(yīng)當(dāng)在世界民法之林中有自己的重要地位。作為民法學(xué)工作者，我們所做的一切，都應(yīng)是為這個(gè)目標(biāo)而努力。
構(gòu)建中國民法學(xué)體系是服務(wù)于社會(huì)生活，完成其歷史使命的必然要求。民法典的編纂絕不是一個(gè)普通的立法活動(dòng)，它體現(xiàn)了我們?nèi)嫱七M(jìn)依法治國的政治決心，也是對(duì)既有民法學(xué)研究成果的一次全面梳理。因此，民法學(xué)者在參與民法典編纂過程中，也要努力推動(dòng)形成中國民法學(xué)理論體系和話語體系，最終形成具有中國特色的民法學(xué)理論體系。在民法典編纂中，民法學(xué)者需要從中國實(shí)踐出發(fā)，在結(jié)構(gòu)和內(nèi)容上充分回應(yīng)中國市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)過程中出現(xiàn)的諸種現(xiàn)實(shí)問題。不斷研究新情況、解決新問題。這個(gè)過程本身也是民法學(xué)創(chuàng)新的過程，也是一個(gè)發(fā)展的過程。梅利曼曾指出，法律植根于文化和歷史，是對(duì)特定社會(huì)發(fā)展階段制度需求的反映。構(gòu)建中國民法學(xué)理論體系也應(yīng)以具有時(shí)代性的中國問題為中心。同時(shí)，我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和改革開放的深化對(duì)民事立法提出了新要求，民法學(xué)研究應(yīng)來源并服務(wù)于中國改革開放的偉大實(shí)踐，對(duì)社會(huì)生活中產(chǎn)生的現(xiàn)實(shí)問題提出創(chuàng)造性的解決方案。有真問題，才可能有真學(xué)問。因此，通過立足國情在民法典編纂這一過程中完成民法學(xué)的構(gòu)建，這也是回應(yīng)時(shí)代需求的必然。
中國特色民法學(xué)應(yīng)秉持對(duì)世界優(yōu)秀民法文化的開放和包容態(tài)度。構(gòu)建以研究我國現(xiàn)實(shí)問題為重心的民法學(xué)理論體系并不等于排斥異域法律文化。相反，在全球化背景下，中國民法學(xué)體系應(yīng)是一個(gè)包容世界民法文化精髓的體系，它反映了人類社會(huì)發(fā)展進(jìn)程中面臨的共同問題和應(yīng)對(duì)智慧。對(duì)人類法律文明的優(yōu)秀成果，應(yīng)秉持魯迅先生所說的，“我們要運(yùn)用腦髓，放出眼光，自己來拿。”民法學(xué)研究應(yīng)有廣闊的視野和開闊的胸襟，廣泛借鑒兩大法系先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，服務(wù)于我國民事立法和司法需要，“擇其善者而從之，擇其不善者而改之”。為此，我們需要高度重視比較法研究，高度重視國際上民商法學(xué)的發(fā)展趨勢。當(dāng)然，比較法不僅僅是對(duì)外國制度和學(xué)說的表淺介紹，而且要根據(jù)制度和學(xué)說形成的歷史背景加以準(zhǔn)確解讀，然后結(jié)合我國的立法和學(xué)說，對(duì)兩者進(jìn)行比較分析，最后得出可以指導(dǎo)實(shí)踐的結(jié)論。“只有在探討作為具體研究對(duì)象的問題的過程中進(jìn)行特殊的比較考察時(shí)，才能稱之為真正的比較法。”如果僅僅談外國法，而不結(jié)合中國實(shí)際，那就只是對(duì)外國法的介紹，而不是真正的比較法。比較法也不僅僅是比較德國法或者法國法，比較法的視野應(yīng)是寬廣的。我們不僅要關(guān)注大陸法系，而且要關(guān)注英美法系；不僅要關(guān)注發(fā)達(dá)國家，而且要關(guān)注發(fā)展中國家。最重要的是從中國實(shí)際出發(fā)，外國的制度、理論都只是我們借鑒的素材，但我們的研究絕不能完全從希臘、羅馬出發(fā)，唯羅馬法是從，絕不能“削中國實(shí)踐之足，適西方理論之履”，絕不能在外國學(xué)者設(shè)計(jì)的理論籠子中跳舞，絕不能單純作西方理論的搬運(yùn)工。
我們的民法學(xué)體系應(yīng)具有科學(xué)性。法學(xué)雖不同于自然科學(xué)，但法學(xué)也要探究社會(huì)生活的規(guī)律，并服務(wù)于特定的價(jià)值目的，法學(xué)需要自身的邏輯體系、概念體系和理論體系，因而它本身也要體現(xiàn)一定的科學(xué)性。民法學(xué)之所以是一門科學(xué)，是因?yàn)槊穹ū旧砭哂锌茖W(xué)的理論體系和研究方法。一方面，經(jīng)過兩千多年的發(fā)展，民法學(xué)在自身獨(dú)特研究對(duì)象的基礎(chǔ)上，已經(jīng)形成了一些具有共識(shí)性的概念、規(guī)則和制度，形成了富有邏輯的、體系嚴(yán)謹(jǐn)?shù)睦碚擉w系。另一方面，民法學(xué)以私法自治等原則為基礎(chǔ)，構(gòu)建了自身獨(dú)特的價(jià)值體系，并形成了自身的研究方法。通過運(yùn)用這些方法，對(duì)同一問題能夠相互交流，進(jìn)而達(dá)成具有共識(shí)性的結(jié)論。尤其是民法要適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、高科技的發(fā)展，回應(yīng)改革開放和市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需求，保持與時(shí)俱進(jìn)的品格，彰顯鮮明的時(shí)代性，這也要求我們民法學(xué)體系應(yīng)當(dāng)與時(shí)俱進(jìn)，順應(yīng)時(shí)代發(fā)展趨勢。筆者認(rèn)為，我們應(yīng)把握未來民法學(xué)的如下發(fā)展：
第一，民法價(jià)值的發(fā)展。近代民法出現(xiàn)了以財(cái)產(chǎn)法為中心，或者說出現(xiàn)了“泛財(cái)產(chǎn)化”的傾向，并主要以私法自治為價(jià)值理念。然而隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科技的進(jìn)步，社會(huì)、經(jīng)濟(jì)的格局發(fā)生了重大變化。進(jìn)入21世紀(jì)以來，尊重與保護(hù)人權(quán)已經(jīng)成為整個(gè)國際社會(huì)的普遍共識(shí)。人文關(guān)懷價(jià)值已經(jīng)成為民法的重要價(jià)值，表現(xiàn)在立法和判例中越來越重視對(duì)人格權(quán)和其他人身利益的保護(hù)。即使在財(cái)產(chǎn)交易中，也重視對(duì)人格尊嚴(yán)的維護(hù)。在人格尊嚴(yán)與私法自治發(fā)生沖突的情形下，法律優(yōu)先保護(hù)人格尊嚴(yán)。我國未來民法在理念上，除了強(qiáng)化意思自治，還要將人的尊嚴(yán)和自由作為同樣重要的價(jià)值，并貫徹在民法制度和體系中。我國正在編纂的民法典應(yīng)當(dāng)是一部強(qiáng)化人文關(guān)懷的民法典，是一部注重保障人的尊嚴(yán)、意思自治，弘揚(yáng)私益與私權(quán)神圣的觀念從而體現(xiàn)了時(shí)代精神的民法典，這樣一部民法典不僅將是一部垂范久遠(yuǎn)的民法典，更將引領(lǐng)中國社會(huì)邁入一個(gè)“個(gè)人的自治、有尊嚴(yán)的生活”獲得全面實(shí)現(xiàn)的美好社會(huì)。因此在編纂民法典過程中，應(yīng)充分考慮社會(huì)相對(duì)弱勢群體一方的利益和訴求，給予相對(duì)弱勢一方充分表達(dá)自己意思的途徑，充分尊重其人格尊嚴(yán)，保障其合法權(quán)益。在婚姻家庭領(lǐng)域要充分貫徹未成年人利益最大化原則，通過老年監(jiān)護(hù)的制度設(shè)計(jì)，體現(xiàn)對(duì)老年人群體的關(guān)愛。
第二，民法內(nèi)容的發(fā)展。民法要隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不斷變化。首先，21世紀(jì)是科技爆炸時(shí)代，也是互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)展時(shí)代。民法要適應(yīng)社會(huì)需求，加強(qiáng)對(duì)個(gè)人信息、數(shù)據(jù)財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，加強(qiáng)對(duì)人格尊嚴(yán)的保護(hù)，防止人客體化而被異化。其次，社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展促進(jìn)了對(duì)交易安全和信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)。表見代理、善意取得、無權(quán)處分合同的有效性都為了實(shí)現(xiàn)這一需求，體現(xiàn)對(duì)市場發(fā)展的關(guān)切。再次，現(xiàn)代社會(huì)是一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)，風(fēng)險(xiǎn)無處不在。大規(guī)模事故頻繁發(fā)生，核事故、嚴(yán)重的交通事故和醫(yī)療事故、化學(xué)品泄漏等都在威脅個(gè)人的安全。市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展導(dǎo)致侵犯消費(fèi)者權(quán)益現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，食品安全、產(chǎn)品缺陷等導(dǎo)致的侵權(quán)日益嚴(yán)重。生態(tài)環(huán)境日益惡化，環(huán)境污染已經(jīng)成為嚴(yán)重的社會(huì)問題。因此，侵權(quán)法調(diào)整的范圍在不斷擴(kuò)張，其功能不僅在于填補(bǔ)損害，還要積極介入風(fēng)險(xiǎn)源中，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)損害的預(yù)防。最后，現(xiàn)代社會(huì)是生態(tài)環(huán)境日益脆弱的社會(huì)。資源日益匱乏，人類活動(dòng)能力日益增強(qiáng)，日益擠壓自然環(huán)境，造成對(duì)生態(tài)環(huán)境不可逆轉(zhuǎn)的損害。民法如何在生態(tài)環(huán)境保護(hù)中扮演更為重要的角色，是人類社會(huì)之前沒有面臨過的新課題和新挑戰(zhàn)。因此，民法學(xué)也應(yīng)當(dāng)與時(shí)俱進(jìn)，不斷地從豐富的社會(huì)生活的需求中，吸收新的營養(yǎng)。
第三，民法體系的發(fā)展。人格權(quán)和侵權(quán)責(zé)任法的獨(dú)立成編，為民法學(xué)內(nèi)容和體系的發(fā)展注入了新的活力，同時(shí)也將成為未來民法新的增長點(diǎn)。但民法學(xué)體系是一個(gè)不斷變化發(fā)展的制度結(jié)構(gòu)，也需要隨著社會(huì)生活的變化而發(fā)展。如前所述，現(xiàn)代民法的重要趨勢是民商合一。但傳統(tǒng)商法的一些價(jià)值也可以逐漸融入民法的價(jià)值體系中來。民法也需要吸收商法的制度和規(guī)則，正如有學(xué)者所指出的，民法與商法的關(guān)系恰如“冰河”的關(guān)系，商法為冰川上的雪，雖不斷有新雪落下，但降落后便逐漸與作為冰川的民法相融合，為民法所吸收。例如，就外觀主義而言，民法對(duì)此也多有體現(xiàn)。民法的表見代理、善意取得等制度都體現(xiàn)了保護(hù)信賴?yán)婢瘛Ａ硗猓诿穹▋?nèi)部，既要考慮主體的平等，也要考慮商事交易的特殊性。我國民事立法不區(qū)分商人和非商人，代理也不區(qū)分商事代理和民事代理，行為也同樣不區(qū)分商行為和民事法律行為。但在這一背景下，如何對(duì)一些弱勢群體（如消費(fèi)者、未成年人、老年人、殘疾人等）進(jìn)行特別保護(hù)，強(qiáng)化人文關(guān)懷的理念，也是未來民法學(xué)必須要應(yīng)對(duì)的特殊問題。
第四，民法解釋學(xué)的發(fā)展。在民法典頒行后，需要學(xué)者對(duì)法典進(jìn)行大量的詮釋，民法學(xué)理論體系也是法律解釋工作的重要基礎(chǔ)。法國自民法典頒布以來二百多年的歷史表明，學(xué)者對(duì)于法典的解釋深刻影響民法典的發(fā)展。法國學(xué)者Bugnet曾說：“我不懂民法，我只教民法典！”這句話深刻地揭示了民法解釋學(xué)的重要意義。《意大利民法典》在頒布后，立法機(jī)關(guān)曾經(jīng)規(guī)定，法院在作判決的時(shí)候，不得引用法學(xué)家的論著，但法官卻大量參考了法學(xué)家們的思想和學(xué)說。這正如梅利曼所言：“在大陸法系國家，盡管法學(xué)不是一個(gè)正式的法律淵源，但它卻有巨大的權(quán)威性。”在我國民法典制定以后，必須認(rèn)識(shí)到的是，民法典的篇幅和容量畢竟是有限的，立法的理性也是有限的，不能囊括全部，必須發(fā)揮大量的解釋工作，抽取民法典中的價(jià)值體系，發(fā)現(xiàn)民法典的規(guī)范內(nèi)涵、尋找民法典可能的規(guī)范漏洞，彌補(bǔ)民法典的規(guī)則供應(yīng)不足。例如，我國民法典可能不會(huì)設(shè)立債法總則編，如何從既有的合同法總則尋找到債法的共同規(guī)范，將合同原因之債的規(guī)則擴(kuò)展運(yùn)用于其他原因發(fā)生的債，進(jìn)而應(yīng)對(duì)紛繁復(fù)雜的、新的債的關(guān)系之發(fā)展。
第五，民法方法的多元化發(fā)展。傳統(tǒng)民法最初以概念法學(xué)為主，注重概念的推導(dǎo)和概念之間的關(guān)聯(lián)，之后逐漸形成由耶林和赫克所倡導(dǎo)的利益法學(xué)、埃利希所倡導(dǎo)的自由法學(xué)。這些實(shí)際上都促進(jìn)了民法方法的多元化。在民法典頒布后，民法學(xué)不能僅僅對(duì)民法典進(jìn)行注釋，否則民法學(xué)的發(fā)展會(huì)失去既有的活力，僅僅局限于民法典的框架展開研究，民法學(xué)就會(huì)成為一潭死水。“問渠那得清如許，為有源頭活水來”，我們正處于一個(gè)互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)的時(shí)代，科技的發(fā)展必然給我們提供新的研究方法。例如，在現(xiàn)代社會(huì)大數(shù)據(jù)時(shí)代，數(shù)據(jù)分析技術(shù)的發(fā)展，為我們從近五千多萬份已經(jīng)公開的司法判例中，總結(jié)提取中國法治問題、深化凝練中國法治經(jīng)驗(yàn)，提供了有效方法。司法的社會(huì)實(shí)證分析將更加便利。法律本身是一種社會(huì)現(xiàn)象，也應(yīng)借助倫理學(xué)方法研究婚姻家庭，借助經(jīng)濟(jì)分析方法研究交易法則，借助邏輯的分析方法研究規(guī)則設(shè)計(jì)的合理性。結(jié)合跨學(xué)科方法的運(yùn)用，可以增強(qiáng)民商法學(xué)研究的科學(xué)性和實(shí)用性。此外，法經(jīng)濟(jì)學(xué)、法社會(huì)學(xué)、法教義學(xué)、法倫理學(xué)、社會(huì)調(diào)查等研究方法，都應(yīng)成為我們民法學(xué)研究的重要方法，使民法學(xué)擺脫“僵化的法條”束縛，并推動(dòng)民法典成為“活法”。
結(jié) 語
立足中國改革開放和市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，并在借鑒國外的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，制定出一部立足我國國情、面向21世紀(jì)的、科學(xué)的民法典，是時(shí)代賦予廣大民法學(xué)者的神圣使命。編纂民法典也是推動(dòng)民法學(xué)繁榮發(fā)展、形成中國民法學(xué)體系的良好契機(jī)，當(dāng)然，構(gòu)建中國特色社會(huì)主義民法學(xué)體系非一日而能畢其功，要靠幾代民法人“一棒接一棒”的努力。今天的民法學(xué)研究雖然已經(jīng)取得了長足的進(jìn)步，但我們也要清醒地看到，現(xiàn)有民法理論和相應(yīng)民法制度還未能有效地回應(yīng)諸多重大現(xiàn)實(shí)問題。我國民法學(xué)理論的國際影響尚不盡如人意，我國民法學(xué)理論的國際話語權(quán)仍然有限。某些理論領(lǐng)域仍然缺乏必要的自主意識(shí)和獨(dú)立思考，廣大民法學(xué)人任重道遠(yuǎn)，我們?nèi)孕桧频Z奮進(jìn)、與時(shí)俱進(jìn)、不斷創(chuàng)新，為振興繁榮民法學(xué)作出更大的貢獻(xiàn)。
來源：《法學(xué)家》2019年第3期
作者：王利明 中國法學(xué)會(huì)副會(huì)長 中國法學(xué)會(huì)民法學(xué)研究會(huì)會(huì)長 中國人民大學(xué)一級(jí)教授
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